BAJ

ЧТО СКАЗАЛ САМ СЕБЕ ДЯДЯ СЭМ...

СТАТЬЯ

(ПиО 03-4)

О. Оноприенко Главный специалист государственного учреждения "Республиканское агентство интеллектуальной собственности"

"Дядя Сэм" - Uncle Sam - шутливая
расшифровка сокращения US - США).

Обзор посвящен очень сложной на территории Содружества независимых государств проблеме все увеличивающегося поступления на рынок фальсифицированной и контрафактной продукции.

Фальсификация и контрафакция не одно и то же. Хотя эти явления, как правило, сопровождают друг друга и взаимно друг в друга проникают.

Фальсификация - (от латинского falsificare - подделывать) подделка документов, предметов с корыстной целью, например, для сбыта подделанных вещей, выдаваемых за настоящие.

Контрафакция - нарушение исключительных прав, в подавляющем большинстве случаев авторских и смежных прав, путем несанкционированного изготовления и распространения копий произведений и фонограмм.

Проблема борьбы с фальсификацией и контрафакцией продукции стоит более или менее остро во всех странах, т.к. оборот незаконной продукции наносит вред обществу. И не только экономический. Производители поддельной продукции перестали ограничиваться модными марками одежды и предметов роскоши. Все больший интерес они проявляют к машинам и механизмам. Например, в Германии в течение последних двух-трех лет факты подделок были замечены почти во всех отраслях машиностроения, начиная от подшипников, запчастей для автомобилей и авиационных двигателей и заканчивая отдельными агрегатами и даже полностью готовыми машинами. Подделки снабжаются полноценными сопроводительными материалами, включая проспекты, инструкции и послепродажный сервис. В этом случае единственным отличием их является более дешевый и низкокачественный материал. Конечно, такого качества продукция становится опасной для жизни. Более 75% подделок имеют восточно-азиатское происхождение, поэтому немецким фирмам рекомендуется воздерживаться от привлечения китайских фирм в качестве субподрядчиков. Однако на практике следовать этому мудрому совету трудно: китайский рынок очень перспективен, на нем активно работают все ведущие производители авто, а единственной возможностью укрепиться на нем является организация производства в Китае.

На "черном рынке" фальсифицированной и контрафактной продукции обороты незаконных капиталов по некоторым видам товаров исчисляются миллионами и даже миллиардами долларов в год. Так в Германии финансовые потери достигают 500 миллионов евро в год, в России - 30 млрд. долларов США.

Способ нарушения исключительных прав правообладателей больше всего напоминает грабеж "среди белого дня", т.к. происходит на глазах автора, поэтому это явление называют "пиратством".

Большинство развитых, благополучных стран, обладающих значительной интеллектуальной собственностью, решают проблему борьбы с пиратством посредством ужесточения санкций за правонарушения как внутри страны, так и вовне.

Так, например, во Франции Кодекс интеллектуальной собственности предусматривает за "пиратство" штраф от 150 000 евро и тюремное заключение сроком до 2-ух лет, а новый законопроект этого кодекса предусматривает увеличение штрафа до 300 000 евро, в случае рецидива до 600 000 евро и срока заключения до 3-ех лет.

Если же преступление совершено группой лиц, то предусматривается тюремное заключение сроком до 5 лет и штрафом до 500 000 евро.

Кроме того, в сферу действия закона попадает и покупатель. У него не только может быть конфискована продукция, но и он должен будет заплатить штраф в размере двухкратной стоимости оригинальной продукции. Кроме того, по заявлению правообладателя покупателя могут подвергнуть уголовному преследованию, т.е. он рискует двумя годами тюремного заключения и штрафом в 150 000 евро.

На путь ужесточения законодательства, встала и Россия, совершенствуя в настоящее время нормативно-правовую базу уголовного, административного и гражданского права (Федеральный закон от 08.04.2003 N 45-ФЗ).

Жесткое законодательство в отношении "пиратов" на внутренних рынках развитых стран достаточно надежно обеспечивает правообладателей исключительных прав в этих странах по таким старым объектам промышленной собственности, как изобретение, промышленный образец, товарный знак и по старым объектам авторского права, например, издание книг, периодики.

Я думаю, что условно можно разделить все объекты интеллектуальной собственности на "старые" и "новые".

К "старым" можно отнести те, которые давно юридически выделены, относительно надежно охраняются и защищаются и национальными и международными нормами права. Это объекты промышленной собственности (изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки фирменные наименования) и объекты авторского права (литературные произведения).

Изобретение, как объект юридической охраны, был признан промышленной собственностью 200 лет назад во Франции в период Великой Французской революции. Здесь и тогда же были приняты первые декреты об охране литературных произведений.

Международная охрана этих объектов интеллектуальной собственности осуществляется уже более 100 лет. Так Парижская конвенция по охране промышленной собственности первоначально подписанная 11-ею странами в 1883 году сейчас насчитывает 136 странучастниц. Бернская конвенция по охране по охране литературных и художественных произведений была первоначально подписана спустя всего 3 года после создания Парижского союза по охране промышленной собственности (1886). И спустя еще 5 лет (1891) международная охрана промышленной собственности укрепляется подписанием Мадридской конвенции о Международной регистрации товарных знаков. Процесс международного сотрудничества в сфере совершенствования охраны интеллектуальной собственности идет постоянно и, конечно, есть успехи.

К "новым" объектам интеллектуальной собственности относятся топологии интегральных микросхем, аудио- и видео продукция, информационные технологии и селекционные достижения. Все они по своей юридической природе близки к объектам авторского права.

Я не оговорилась в отношении селекционных достижений. Несмотря на то, что человек занимается селекцией растений и животных уже несколько тысяч лет, юридически биологические объекты в мире либо не охраняются, либо охраняются недостаточно. Как объект юридической охраны биологический объект чрезвычайно сложен. Международная конвенция об охране новых сортов растений была подписана в 1962 году. К сожалению, за этот в историческом плане довольно короткий период, мало что изменилось. Проблемы охраны, в том числе и международной охраны в печати не обсуждаются. Так Россия приняла закон "О селекционных достижениях" в 1993 году, за 10 прошедших лет, а мы постоянно следим за печатью, появилось всего 3 сообщения о том, что аналогичные законы были приняты в Грузии, Киргизии и Молдове. Конечно, там есть проблемы, и, я думаю, не менее сложные, чем с информационными технологиями, в отношении последних все же пути к их решению мировое сообщество начало намечать и вырабатывать.

Охрана "новых" объектов интеллектуальной собственности остается должным образом не обеспеченной, поэтому эти объекты являются основными объектами "пиратских" посягательств, так как их оборот позволяет получать наиболее значительные доходы.

Как обстоят дела с "пиратством" в России? Практика судебных разбирательств показывает, что свои права на интеллектуальную собственность в отношении старых объектов правообладатель реально может защитить и нанесенный ему ущерб компенсировать.

Совсем иначе стоит вопрос в отношении новых объектов авторского права, звукозаписи (фонограмм) и информационных технологий. Последние развиваются столь стремительно, что, как и везде, специалисты не успевают вырабатывать оптимальные подходы к решению авторско-правовых проблем. Оказывается, это явление настолько сложное, что решить его посредством только правовых мер невозможно:

Состояние охраны и защиты условно названных нами "новых" объектов интеллектуальной собственности в странах СНГ в настоящее время парадоксально.

С одной стороны, законодательство в сфере прав интеллектуальной собственности сблизилось с таковым европейских стран. Конечно, это произошло совсем недавно. Авторское право в России было, если можно так сказать, "поднято" до уровня Бернской конвенции только в 1993 году, когда был принят закон об охране авторского и смежных прав, что позволило России в 1995 году присоединиться к Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений.

С другой стороны, страны СНГ захватила волна "пиратства", масштабы нарушений авторских прав, в особенности прав иностранных правообладателей, носят невиданный ранее характер. Таким образом, перемены в законодательстве не принесли улучшений в реальную охрану авторских прав.

Причинами такого положения являются:

1. общая кризисная экономическая ситуация в странах СНГ, низкий уровень доходов населения, в связи с чем более дешевая "пиратская" продукция пользуется большим спросом;

2. общее ослабление правопорядка, рост числа других преступлений, на фоне которого "пиратство" представляется не столь опасным;

3. легкость, с которой можно наладить "пиратский" бизнес, большой соблазн получения больших незаконных доходов при малой степени вероятности быть привлеченным к ответственности;

4. устойчивый стереотип неуважения к чужой интеллектуальной собственности, выражающийся, в частности, в том, что само государство не предусматривает в сметах государственных радио- и телеканалов, филармоний и других организаций расходов на выплату авторских гонораров;

5. отсутствие квалифицированных юридических кадров, способных не только оказать консультативную помощь потерпевшим и представлять их интересы в судах, но и противостоять давлению "пиратов", за которыми нередко стоят преступные группировки.

В прежние годы судебных споров по авторским делам было очень мало. В последнее время число авторских дел в судах постоянно растет, судьи постепенно приобретают опыт в разрешении авторских споров, но этот процесс идет очень непросто. Многие положения законодательства получили признание в судах лишь после громких судебных процессов.

Действительно, приспособить государственную политику, в сфере интеллектуальной собственности к стремительному развитию техники никогда не было и не будет простым делом. В настоящее время общество обеспокоено тем, что не в состоянии предсказать будущее и установить гармоничный баланс интересов между творцами и обществом в отношении "новых" объектов авторского права. Ввиду этих трудностей все очевиднее становится необходимость осторожного и продуманного подхода к пересмотру законодательства об авторском праве и введению новых норм.

Есть такой мудрый совет: когда не знаешь что делать, то ничего не делай.

Я думаю, представляет определенный интерес позиция Американской библиотечной ассоциации, которая играет главенствующую роль в осуществлении политики в сфере интеллектуальной собственности в Соединенных Штатах. Кстати сказать, Бюро по охране авторских прав является одним из основных обслуживающих подразделений Библиотеки Конгресса США.

В последние годы Американская библиотечная ассоциация (АLA) принимала активное участие в попытках выработать принципы добросовестного использования электронной информации. Эти принципы являются исключениями из прав собственников и представляют собой решающие элементы законодательства об авторском праве, без которых невозможно было бы реализовать провозглашенное в Конституции ограниченное авторское право в интересах науки и ремесел.

Американская библиотечная ассоциация в настоящее время пришла к выводу, что пока преждевременно официально устанавливать пределы принципа добросовестного использования. А если бы это было сделано, то это могло бы чрезмерно затормозить должную практику добросовестного использования в образовательной и научной средах.

Иными словами у себя дома, в Штатах, дядя Сэм сказал сам себе: "Не обвесь себя, Сэм, когда взвешиваешь частные интересы и интересы, общественные на весах Фемиды!"

Что же касается внешней политики, то в ней Соединенные Штаты твердо придерживаются принципов защиты прав интеллектуальной собственности на американские товары и услуги во всех областях деятельности.

Это осуществляется по нескольким направлениям:

- через международные соглашения и организации,

- посредством двусторонних переговоров,

- посредством преференций (льгот при обложении таможенными пошлинами, предоставляемых отдельным странам на отдельные товары), что увязывается с нарушениями прав интеллектуальной собственности в этих странах.

Управление торгового представительства Соединенных Штатов ежегодно определяет те страны, которые не обеспечивают эффективной защиты прав интеллектуальной собственности или справедливого доступа на свои рынки американского бизнеса, осуществляющегося на принципах защиты прав интеллектуальной собственности. Такие страны попадают в список злостных нарушителей и к ним применяются жесткие санкции.

Эти меры стали в последнее время довольно эффективными в отношении, например Китая, который в настоящее время уже может себе позволить предпринимать определенные меры для обеспечения более надежной защиты американских авторских прав и патентов, в том числе и на компьютерные программы и звукозаписи.

Ведь "пиратство" и фальсификация в Китае в отношении американских товаров достигли такой мощи, что американские товары были практически вытеснены из Китая, и, кроме того, прогрессировал процесс вытеснения американских товаров китайской продукцией в других странах, в том числе и в самих соединенных Штатах. В течение многих лет договоры США с Китаем по этой проблеме Китайской стороной не выполнялись.

Нам интересен и полезен, будет опыт России, с которой мы составляли единое государство на протяжении большого исторического периода, и лишь недавний трагический распад СССР разделил нас.

Вот что вырисовывается из анализа маркетинговых исследований делового представительства американской компании "Майкрософт" и Совета предпринимателей при мэре и Правительстве Москвы. У нас нет никаких оснований, сомневаться в объективности их наблюдений.

Всякий, кто знаком с компьютером, знает, что без программ он просто груда микросхем. Фундаментом программного обеспечения является программа, которая связывает воедино все детали компьютера (она называется операционной системой) и позволяет устанавливать на нем прикладные программы. Без прикладного программного обеспечения (софта) компьютер - груда железа. Суммарная стоимость софта составляет до половины стоимости компьютера (особенно профессионального, т.е. не игрового или обучающего). Однако на московских прилавках наблюдается удивительное однообразие цен: любой диск стоит от 70 до 100 рублей, т.е. 2-3 доллара. По телевизору показывают, как бульдозеры перемалывают целые горы пиратской продукции под присмотром строгих милиционеров и в то же время в самом центре Москвы тысячами продаются точно такие же диски. Значит все не так просто. Чтобы понять составляющие сложной проблемы, нужно рассматривать ее изнутри.

Аспект первый. Производство пиратских дисков это огромная рыночная ниша, в которой заняты тысячи людей и крутятся миллионы долларов. Почему? Потому что именно на эту продукцию есть спрос.

Процент нелицензионных установок на казенных компьютерах превышает среднерыночный - у бюджетных организаций мало денег - таким образом, самый крупный пират - это государство.

Немного уступает ему по значимости пират корпоративный - фирмы либо полностью работают на "пиратском" софте либо частично. Покупают, например, лицензию на 5 установок, а используют на 10.

Аспект второй. За редким исключением предъявлять какие-либо претензии пиратам могут только законные правообладатели. Это не дело государства, не дело милиции или общественности. Это дело только правообладателей или их законных представителей. Таким образом, по всем признакам контрафактная продукция, если к ней правообладателем не предъявлены претензии или требования, является абсолютно чистой с точки зрения закона.

Аспект третий. Низкая платежеспособность населения. Западные правообладатели вообще не идут или идут неохотно на снижение цен на свою продукцию до уровня платежеспособности российского населения.

Российские производители программного обеспечения более гибкие: продают и дорогие версии и дешевые, последние с помощью "пиратских" каналов.

Аспект четвертый. В нынешних условиях производство и воспроизводство специалистов, программистов без "пиратства" было бы невозможно. Именно благодаря ему Россия не безнадежно отстает от Запада. Кстати на Западе нет ни одной мощной серьезной компании, в которой не работает команда российских программистов над созданием продуктов. Этот показатель не лицеприятный, но на сегодняшний день самые серьезные хакеры в мире - это российские хакеры.

Как решает проблему контрафакции Молдова? Официальная идея ее решения не нова, но по мнению наблюдателей пока довольно эффективна.

По закону "О распространении экземпляров произведений и фонограмм", введенному в действие в мае 2003 года, Государственное агентство по авторским правам выдает после экспертизы продукции на предмет наличия Сopyright, т.е. исключительных прав, специальные контрольные марки.

Контрольная марка стоит 50 банов, при себестоимости 20. Имеет три степени защиты, ее подделка считается невозможной, так как матрица находится только у производителя марок в Санкт-Петербурге.

Расстановка фигур на молдовском рынке такая: аудиопродукцию делят 5 импортеров, видеопродукция в руках одного правообладателя, в его ассортименте около 500 фильмов.

На рынке информационных технологий грядут большие перемены, т.к. в Молдову едет "Майкрософт". Эта компания передала свои права в Молдове румынской фирме.

Однако, несмотря на все эти меры контрафакция продолжается. По выявленным фактам изъято 1300 видеокассет и возбуждено 7 административных дел. Но ни один из этих процессов до конца не доведен, т.к. под разными предлогами судебные разбирательства систематически откладываются. Судьи тянут волынку, ждут, когда пройдет установленный для рассмотрения дела трехмесячный срок, по истечении которого дело аннулируется, а конфискованный товар передается его владельцам. Иными словами, пиратский рынок так просто не сдается, он оказывает мощный прессинг на Госагентсво по авторским правам. Компании, открыто торговавшие контрафактом, ушли с рынка, но влиятельные фигуры остались.

Как обстоят дела в отношении охраны интеллектуальной собственности в нашей небольшой непризнанной республике? Специфика наших проблем обусловлена нашей небольшой территории и политической не признанностью.

Система охраны интеллектуальной собственности действует уже 10 лет, с 1993 года. Фонд интеллектуальной собственности насчитывает около 800 объектов интеллектуальной собственности. В хозяйственном обороте используются в основном товарные знаки и сорта растений.

Опрос наших производителей показывает, что для солидных предпринимателей наш рынок мал, здесь у них сегодня нет конкурентов, гораздо более их интересует охрана в тех странах, куда они вывозят свою продукцию. Даже если иногда нарушаются права наших правообладателей в Приднестровье, то они ничего не предпринимают для их защиты, видимо, считая убытки ничтожными. Такую же позицию пока занимают и предприниматели из соседних стран СНГ. Так по постановлениям МВД в Агентстве интеллектуальной собственности экспертизе было подвергнуто около 150 товарных знаков, изъятых у незаконных производителей фальсифицированной алкогольной продукции в 2002-2003 годах, были обнаружены нарушения исключительных прав на товарные знаки наших, украинских и молдавских производителей. Производители были об этом оповещены, однако ни одно из потерпевших предприятий не предприняло защитных мер, пренебрегая размерами нанесенного ущерба. Западные правообладатели в таких случаях гораздо активнее и жестче. Во-первых, они заявили в Приднестровье уже около 180 товарных знаков. А во-вторых, к сожалению, им уже удалось выиграть один судебный процесс против приднестровского предпринимателя по товарному знаку.

В заключении нужно подчеркнуть главное, каким бы ни было сложным положение на практике, для защиты прав интеллектуальной собственности, прежде всего эти права нужно зарегистрировать в патентном ведомстве или в агентстве по авторским правам, если Ваши интересы лежат за пределами Приднестровья. У нас в Приднестровье все исключительные права нужно регистрировать в государственном учреждении "Республиканское агентство интеллектуальной собственности" Министерства юстиции. Хотя на объекты авторского права исключительные права возникают, в силу закона в момент создания произведения, такая регистрация существенно увеличивает степень охраны и позволяет более успешно защищать свои экономические интересы.